承包人是否可以將建設(shè)工程進(jìn)行“分包”及“違法分包”的情形有哪些？

2020-06-05 00:00:00   來(lái)源：網(wǎng)絡(luò)    點(diǎn)擊：1250   喜歡：0

一、什么是建設(shè)工程分包

所謂的建設(shè)工程的分包，是指總承包人或者勘察、設(shè)計(jì)、施工承包人承包建設(shè)工程后，將其承包的某一部分工程或某幾部分工程，再發(fā)包給其他承包人，與其簽訂承包合同項(xiàng)下的分包合同。總承包人、勘察承包人、設(shè)計(jì)承包人、施工承包人在分包合同中即成為分包合同的發(fā)包人。

為防止總承包人、勘察、設(shè)計(jì)、施工承包人擅自將應(yīng)當(dāng)由自己完成的工程分包出去或者將工程分包給發(fā)包人所不信任的第三人，分包工程的必須經(jīng)過(guò)發(fā)包人的同意。避免因?qū)訉臃职斐韶?zé)任不清以及因中間環(huán)節(jié)過(guò)多造成實(shí)際用于工程的費(fèi)用減少的問(wèn)題，分包單位承包工程后不得將其承包的工程再分包，即對(duì)工程建設(shè)項(xiàng)目只能實(shí)行一次分包。

二、從法律關(guān)系上分析，分包有兩種情況

1、分別承包，即各承包人均獨(dú)立地與發(fā)包人建立合同關(guān)系，各承包人之間并不發(fā)生法律關(guān)系。

2、聯(lián)合承包，即承包人相互聯(lián)合為一體，與發(fā)包人簽訂總包合同，然后各個(gè)承包人再簽定數(shù)個(gè)分包合同，將項(xiàng)目建設(shè)中的各個(gè)單項(xiàng)工作落實(shí)到每一個(gè)承包人。在實(shí)踐中，這兩種分包合同被廣泛地使用，但它們的法律效果很不相同。在分別承包中，各個(gè)承包人相互單獨(dú)地對(duì)籌建單位負(fù)責(zé)，相互之間不發(fā)生任何法律關(guān)系;在聯(lián)合承包中，承包人共同地對(duì)籌建單位負(fù)責(zé)，承包人之間發(fā)生連帶之債的法律關(guān)系。

三、相關(guān)法律條文解讀

《建筑法》第29條規(guī)定：建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包單位；但是，除總承包合同中約定的分包外，必須經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可。施工總承包的，建筑工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由總承包單位自行完成。由此可知，屬于合法分包范圍的只能是除了建筑工程主體結(jié)構(gòu)以外的專業(yè)工程或者勞務(wù)作業(yè)。

四、若承包人在分包時(shí)存在下列情形之一的，一般認(rèn)定為違法分包：

（一）建筑施工企業(yè)將工程分包給個(gè)人的；

（二）建筑施工企業(yè)將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)的企業(yè)的；

（三）施工合同中沒(méi)有約定，又未經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可，建筑施工企業(yè)將其承包的部分工程交由其他企業(yè)施工的；

（四）施工總承包企業(yè)將除鋼結(jié)構(gòu)工程以外的房屋主體結(jié)構(gòu)的施工分包給其他企業(yè)的；

（五）專業(yè)分包企業(yè)將其承包的專業(yè)工程中非勞務(wù)作業(yè)部分再分包的；

（六）勞務(wù)分包企業(yè)除計(jì)取勞務(wù)作業(yè)費(fèi)用外，還計(jì)取主要建筑材料款、周轉(zhuǎn)材料款和大中型施工機(jī)械設(shè)備費(fèi)用的；

（七）法律行政法規(guī)規(guī)定的其他違法分包情形。

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